Договор франшизы товарного знака

Содержание

Договор франчайзинга – что это, типичные ошибки

Договор франшизы товарного знака

Договор франчайзинга — это документ, который регулирует взаимоотношения франчайзера и франчайзи. По нему владелец франшизы передает партнеру права на пользование объектами интеллектуальной собственности.

Однако, стоит отметить, что нет юридически утвержденных определений «договор франчайзинга» или «договор франшизы». Да, в разговоре эти понятия используют, но в документах так писать нельзя.

Если говорить юридическим языком, то взаимоотношения сторон по франшизе регулируют договор коммерческой концессии или лицензионный договор. Вот о них мы и поговорим.

В этой статье мы расскажем, от чего зависит вид договора, какие преимущества и недостатки у каждого из них и как избежать типичных ошибок.

Какие договоры можно использовать во франчайзинге?

Договор коммерческой концессии — основа франчайзинга

Лицензионный договор — преимущества и недостатки

Зачем регистрировать договор в Роспатенте?

7 типичных ошибок при заключении договора

Какие договоры можно использовать во франчайзинге

Отношения франчайзинга подразумевают несколько категорий договоров. Условно разделим договоры на основные и дополнительные.

Основныедоговоры — это документы, предметом которых являются классические взаимоотношения франчайзер-франчайзи. То есть когда мы говорим о том, что вы передаете все, что подпадает под обозначение «коммерческой тайны» — объекты интеллектуальной собственности, средства индивидуализации, право пользования товарным знаком и т.п.

Дополнительные договоры регулируют сопутствующие взаимоотношения. Чаще всего, это поставка товара, оборудования или расходных материалов франчайзером на партнерские точки.

Если с дополнительным договором все примерно понятно, то непосредственно про договор франшизы стоит поговорить подробнее.

Взаимоотношения сторон по франшизе могут регулировать:

  • договор коммерческой концессии (ДКК);
  • лицензионный договор.

У каждого из них есть свои особенности. Поговорим о каждом виде договора подробнее.

Договор коммерческой концессии — основа франчайзинга

Договор коммерческой концессии (ДКК) — это основной договор, регулирующий в РФ отношения сторон по франшизе.

При этом законодательно не закреплены такие определения, как «франшиза», «франчайзинг», «франчайзер», «франчайзи». Поэтому в договоре стороны будут именоваться иначе, а именно «Правообладатель» и «Пользователь».

Лучше всего заключать с франчайзи договор коммерческой концессии. Так вы максимально себя обезопасите, поскольку в суде именно ДКК признается наиболее приемлемым договором франчайзинга. Однако, заключить не всегда возможно.

По договору коммерческой концессии вы передаете комплекс исключительных прав. Сюда входят:

  • право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение;
  • право на охраняемую коммерческую информацию (ноу-хау и база знаний, которую нельзя найти в открытых источниках);
  • право товарный знак, знак обслуживания;
  • другие предусмотренные договором объекты исключительных прав.

При этом вы можете передать право на пользование товарным знаком только, если он зарегистрирован. Если у вас нет свидетельства о регистрации товарного знака, значит у вас самого нет на него прав. Соответственно, вы не можете передавать права на то, чего у вас нет. Поэтому договор коммерческой концессии в данном случае заключать нельзя.

Что же делать в такой ситуации? В первую очередь, подавать документы на регистрацию товарного знака. Чем быстрее вы это сделаете, тем лучше. 

Однако, процесс регистрации ТЗ может занять до 18 месяцев, это очень долго. Поэтому, пока вы не получили свидетельство о регистрации товарного знака, у вас есть другой вариант — заключить с франчайзи лицензионный договор. 

Лицензионный договор — преимущества и недостатки

Итак, ваш товарный знак еще в процессе регистрации, но остальная документация готова к передаче франчайзи и открытию первой франчайзинговой точки. В этой ситуации вы можете заключить лицензионный договор.

А точнее, несколько лицензионных договоров. Все дело в том, что в рамках лицензионного договора вы можете передать право на пользование только одним объектом интеллектуальной собственности.

То есть вам придется заключить с каждым франчайзи отдельный договор на каждый результат интеллектуальной деятельности и средство индивидуализации.

К результатам интеллектуальной деятельности можно отнести:

  • коммерческое обозначение;
  • ноу-хау;
  • фирменное наименование;
  • и т.д.

Средство индивидуализации — по сути, это то, что отличает вас от конкурентов. Как правило, это фирменный стиль. Сюда входят логотип, брендбук и т.д.

В лицензионном договоре это называется произведением дизайна. Стоит отметить, что при необходимости вы должны будете подтвердить, что это произведение дизайна принадлежит именно вам.

Это можно сделать с помощью предоставления договора с дизайнером.

Итак, безусловно, заключение лицензионного договора является отличным промежуточным вариантом юридического подтверждения ваших с франчайзи взаимоотношений. Обе стороны сотрудничают в рамках закона, все довольны.

Но давайте поговорим о плюсах и минусах, с которыми вы можете столкнуться в рамках работы с лицензионным договором.

К одному из основных преимуществ можно отнести то, что лицензионный договор не нужно регистрировать в Роспатенте.

Точнее, регистрации подлежит только лицензионный договор на передачу прав на пользование товарным знаком. А поскольку товарный знак у вас еще не зарегистрирован, то и договора такого нет.

Вы передаете права на пользование средствами индивидуализации, не тратя деньги и время на регистрацию в Роспатенте.

Также важным плюсом является то, что вы юридически закрепили взаимоотношения между вами и франчайзи. Однако, отсюда следует и несколько минусов, а именно:

  • придется прописать лицензионный договор под каждый объект ИС — договоров получится много;
  • очень важно заключить все лицензионные договоры с франчайзи в один момент, иначе партнер может получить доступ к вашему ноу-хау, а договор на пользование средствами индивидуализации не подписать — в результате вы по неосмотрительности создадите себе конкурента с вашими знаниями;
  • каждый договор нужно очень тщательно перепроверить, ведь малейшая опечатка может привести к большим расходам.

Ну и последний момент — по лицензионному договору вы официально передаете партнерам права на пользование средствами индивидуализации. И здесь вы можете столкнуться с основной проблемой, про которую мы уже упоминали ранее, а именно — так называемая “кража” вашего товарного знака конкурентами.

То есть вы можете передать вашим франчайзи права на пользование своей отличительной символикой, а в это же время конкуренты или недобросовестные франчайзи раньше вас зарегистрируют товарный знак.

В результате вам придется менять фирменный стиль себе и партнерам, а это большие расходы и снижение доверия к вам как основателю франчайзинговой сети.

Чтобы наверняка снизить возможные риски, мы настоятельно рекомендуем как можно раньше подать документы на регистрацию товарного знака, а после получения свидетельства заключить со всеми франчайзи договор, официально подтверждающий передачу партнерам прав на пользование товарным знаком.

При этом вы можете выбрать сами — будет это еще один лицензионный договор в копилку остальных, либо вы заключите со всеми франчайзи по одному договору коммерческой концессии сразу на комплекс объектов интеллектуальной собственности. Конечно, во втором случае нужно будет прекратить с партнерами остальные лицензионные договоры, чтобы избежать дубликатов.

7 типичных ошибок при заключении договора

Для разработки договора мы рекомендуем нанять грамотного эксперта-юриста. Однако, не будет лишним проверить его работу на типичные ошибки в договоре франчайзинга. Вот основные из них:

  • Неправильный выбор договора. 

Очень серьезно отнеситесь к выбору договора. Особенно если у вас еще не зарегистрирован товарный знак.

  • Неверные юридические определения. 

Грамотный юрист вряд ли сделает такую ошибку, но тем не менее, перепроверить будет не лишним. Запомните, в лицензионном договоре стороны называются «Лицензиар» и «Лицензиат». А в договоре коммерческой концессии «Правообладатель» и «Пользователь» Ни в одном из договоров не должно быть слова «франшиза» и однокоренных ему слов.

  • Договор подписан только в электронном виде.

Если у вас нет оригинала договора в бумажном виде, суд может сказать, что договор не имеет юридической силы и признает его ничтожным. А значит ваши взаимоотношения с франчайзи будут недействительны, что может привести к неприятным последствиям.

  • Оплата сделки до заключения договора.

Некоторые потенциальные франчайзи хотят ознакомиться с компанией до заключения договора. Соответственно, если франчайзи проходит у вас обучение до заключения договора, он уже получает доступ к коммерческой тайне.

Иногда франчайзеры предлагают оплатить часть паушального взноса по договору и только после этого допускают франчайзи в компанию. Делается это для того, чтобы потенциальный партнер “не соскочил”, получив нужную ему информацию.

В целом, взять часть оплаты в данной ситуации — это правильно. Вот только все должно быть по закону. Поэтому лучше заключить с франчайзи договор о намерениях и в нем прописать, что партнер оплачивает часть паушального взноса, и намеревается в дальнейшем заключить договор франчайзинга.

  • Заставлять франчайзи покупать только у ваших поставщиков.

Заставить покупать у конкретных компаний вы не можете. Вы можете обосновать партнеру выгоду закупки у ваших проверенных поставщиков. Но он всегда может выбрать своих поставщиков по более приятным для него условиям. Конечно, предварительно он должен будет согласовать этих поставщиков с вами, чтобы не терялось качество продукции и оборудования.

  • Не определить закрепление территории.

Изначально подумайте, какой вариант будет наиболее рациональным — продавать в один город только одну франшизу или в каждом городе может быть несколько франчайзи и они смогут конкурировать без ущерба всей франчайзинговой сети.

  • Не указаны сроки договора.

Представим неприятную ситуацию, что с одним из франчайзи у вас отношения не сложились и вы хотите расторгнуть договор.

Так вот, если договор бессрочный, то уведомить о расторжении вы должны за 6 месяцев до завершения взаимоотношений сторон. Соответственно, вы направляете уведомление недобросовестному франчайзи, а он еще полгода может спокойно работать под вашим брендом.

Избежать этого можно, установив сроки договора. Например, вы можете определить срок действия договора в 1 год и в конце каждого года просто будете продлевать документ.

Это самые основные ошибки в договоре франчайзинга, очень внимательно отнеситесь к ним. 

Зачем регистрировать договор в Роспатенте?

После того, как вы выбрали тип договора, разработали его и проверили, договор нужно будет зарегистрировать в Роспатенте.

Это нужно сделать, чтобы на всякий случай обезопасить себя.

Что может пойти не так?

Например, человек купил вашу франшизу, но не прилагает достаточно усилий для развития своей компании. Естественно, его финансовые ожидания не оправдаются. Как минимум, он будет получать меньший доход, как максимум — и вовсе понесет убытки.

Были случаи, когда такие «ленивые» франчайзи подавали в суд на франчайзера с жалобой на то, что франшиза не работоспособна. И требовали:

  • вернуть вложенные средства (инвестиции на открытие);
  • вернуть паушальный взнос;
  • вернуть уже уплаченные роялти;
  • получить деньги как моральную компенсацию.

Так вот, если ваш договор не зарегистрирован в Роспатенте, суд может признать его ничтожным, и обязать вас вернуть все эти деньги.

Как результат — у вас серьезные финансовые потери, а также падение репутации. Лучше изначально подготовить безопасную подушку на такие случаи и зарегистрировать договор в Роспатенте.

Если у вас возникнут вопросы по разработке договора франчайзинга, наши специалисты всегда готовы вам помочь. Вы можете написать свои вопросы нам на почту или позвонить по телефону.

ЗАКАЖИТЕ КОНСУЛЬТАЦИЮ ПО ФРАНЧАЙЗИНГУ — 500 РУБ. (ДЛИТЕЛЬНОСТЬ 1 ЧАС)

Задайте вопрос руководителю проектов компании Francher, и он свяжется с вами в ближайшее время, чтобы помочь!

Для этого заполните форму обратной связи или воспользуйтесь одним из следующих контактов:

E-mail: manager@francher.ru

Телефон: +7 (950) 819-92-77

Источник: https://francher.ru/dogovor-franchajzinga-chto-eto/

Договор франшизы

Договор франшизы товарного знака

Есть несколько видов договоров франшизы:

1. Договор коммерческой концессии

По сути, этот вид договора франшизы является самым правильным с точки зрения правового поля. Так как он подразумевает право пользования торговой маркой покупателем франшизы. Владелец торговой марки является Правообладателем, а франчайзи является Пользователем.
Такой вид договора регистрируется в Роспатенте. За регистрацию платится госпошлина(в районе 15 тысяч рублей).

Как правило, такой договор заключают довольно редко. Менее 30% договоров франшизы заключают в таком виде. А зря! Ведь без такого договора владелец франшизы в любой момент может запретить своему франчайзи использовать торговую марку. И у франчайзи не будет возможности возразить – так как право на использование торговой марки у него нет.

И если он пойдёт в суд, то он его проиграет.

Заключается такой договор, как правило, на 5 лет. С возможностью последующего продления. Такой вид договора обычно привязывают к определённой местности. Например, к конкретному городу.

Данный договор может заключаться только между двумя юридическими лицами. Если покупатель франшизы хочет выступить как физическое лицо – у него это не получится.

2. Лицензионный договор

Такой тип договора подразумевает передачу интеллектуальной собственности. Например: торговый знак, фирменный стиль, ноу-хау(если есть на это патент), секрет производства, база знаний, своя CRM-система или IT-система.
Если данный вид договора включает в себя право пользования товарным знаком – то регистрировать такой договор нужно также в Роспатенте.

3. Договор оказания услуг

По сути, такой вид договора подразумевает лишь оказание услуг между двумя сторонами.

Это может быть: обучение этому бизнесу, организация поставки оборудования, консультирование, помощь в найме персонала, разработка рекламных материалов, подготовка дизайна для ремонта помещения, и так далее.

То есть обучение этому бизнесу и помощь максимально быстро стартануть с минимальными затратами. Владелец франшизы в любой момент может запретить использовать торговую марку, если он до этого давал согласие на её использование.

4. Договор поставки

Этот тип договора подразумевает только поставку товара или оборудования. Владелец франшизы так же в любой момент может попросить перестать использовать его торговую марку.

Итог. Какой именно договор вам составлять и подписывать с покупателями вашей франшизы – решать только вам. Большинство договоров подписываются без регистрации в Роспатенте. Это даёт владельцу франшизы право в любой момент надавить на франчайзи и забрать у него право пользования торговой маркой.

Суд встанет на сторону владельца франшизы. Это и меньше волокиты с регистрацией такого договора в Роспатенте. Решать вам. Плюс зависит от покупателя франшизы. Есть покупатели, которым этот момент принципиален, а так же есть те, кому без разницы какой договор подписывать.

Как только вы определились какой договор вы хотите заключать – нужно составить шаблон договора.

Что же должно быть в договоре?

А. Стороны, подписывающие данный договор. В зависимости от

выбранного типа договора – стороны будут иметь своё обозначение. В договоре коммерческой концессии – это Правообладатель и Пользователь.

Так же должно быть обозначено название юридических лиц и форма юридических лиц(Например: ООО «Капитал»). В договоре оказания услуг и договоре поставки, стороны могут быть физическими лицами.

В этом случае – указать нужно фамилию, имя и отчество стороны, которая выступает как физическое лицо.

Б. Предмет договора. Торговая марка(если это договор коммерческой

концессии и лицензионный договор), все составляющие покупаемого пакета франшизы. Перечисление всего, что получит покупатель франшизы. Если в пакет франшизы входит товар или оборудование – то нужно указать количество единиц товара или оборудования. Стоимость франшизы и величина роялти можно описать здесь, либо отдельным пунктом договора. Так же важно расписать сроки оплаты.

В. Права и обязанности сторон. Тут описывается, что должен делать

владелец франшизы по отношению к покупателю и наоборот.

Г. Ответственность сторон. Всевозможные штрафы и санкции. Обычно

это делается максимально подробно. Делается это для максимальной безопасности франчайзора и чтобы можно было легко воздействовать на франчайзи, в случае несоблюдения последним каких либо обязательств.

Д. Форс-мажор. Обязательный пункт договора, так как мы не можем

всего предвидеть и прогнозировать. Здесь важно описать условия, при которых данный договор перестаёт действовать. И действия, которые обе стороны должны предпринять в таком случае. Форс-мажором могут быть: эпидемия, карантин, война, боевые действия, оккупация, терроризм и так далее.

Е. Разрешение споров. В этом пункте важно прописать порядок решение

спорных ситуаций и срок этих этапов. Например: вначале обе стороны проводят переговоры, в случае неудачи – письменная претензия, далее уже только суд. Время на каждый этап, к примеру, 5 дней.

Ж. Условия изменения или расторжения договора. Этот пункт важен

на случай, если одна из сторон решила изменить уже подписанный договор или расторгнуть. Важно прописать последовательность действий и условия(например отступные или неустойка).

З. Срок действия договора. Как правило, это 5 лет. Это важно прописать.

Также как и условия дальнейшего продления договора.

И. Реквизиты сторон. Тут всё просто. Реквизиты обеих сторон. Дата.

Подписи.

Й. Приложения к договору. Обе стороны могут решить, что включить в

приложение к договору. В большинстве случаев приложение просто не делают, чтобы не усложнять договор.

Так же в договоре могут быть пункты, которые важны для вас и для франчайзи.

Например: гарантия на оборудование или товар(если вы их поставляете вместе с франшизой), сроки отправки франшизы(если она имеет в себе то, что необходимо отправлять).
Совет: старайтесь сильно не усложнять договор.

Пусть он будет максимально простым и понятным. Это сэкономит вам массу времени на разъяснение каждого непонятного или слишком сложно написанного пункта потенциальному покупателю.

После того, как вы составили договор франшизы самостоятельно – не лишним будет отдать юристу для проверки. Пусть проверит ваш шаблон договора профессиональный юрист. Так же, если у вас позволяют финансы, можно заказать услугу разработку договора по франшизе тем юристам, у кого есть опыт именно в договорах франшизы.

Источник: https://zen.yandex.ru/media/id/5f5101f6d614e202430bcc9f/dogovor-franshizy-5f5106ff50251b5303637ea2

Использование товарных знаков при франчайзинге

Договор франшизы товарного знака
оглавление

ознакомьтесь с оглавлением раздела…

В данной главе мы расскажем о франчайзинговой схеме использования вашего товарного знака или знака обслуживания (путем заключения договора коммерческой концессии), расскажем о необходимости государственной регистрации такого договора, приведем основные моменты, которые должны быть отражены в договорах такого типа и приведем примеры готовых франчайзинговых договоров. Одним из видов распоряжения товарным знаком или знаком обслуживания является франчайзинг, который в последнее время становится все более распространенным. При этом в соответствии с заключенным договором одна сторона (франчайзер) передает другой стороне (франчайзи) на возмездной основе право на занятие определенным видом бизнеса с использованием товарного знака или знака обслуживания франчайзера. Организатор бизнеса, имеющий собственное производство (базовое предприятие), на основе франчайзинга создает сеть предприятий, работающих самостоятельно, но использующих в своей работе технологию и товарный знак или знак обслуживания базового предприятия. Прежде чем предлагать франшизу третьим лицам, организатор бизнеса должен на своем предприятии отработать прибыльную и бесперебойную систему бизнеса. Его товарный знак или знак обслуживания должен приобрести узнаваемость. Предполагается, что третьи лица (юридические лица или частные предприниматели) по договору приобретают проверенную и отработанную бизнес-модель производства, уже зарекомендовавшую себя и эффективную. Соответственно, приобретатели (франчайзи) осуществляют этот бизнес под товарным знаком франчайзера.

В России отношения франчайзинга регулируются договором коммерческой концессии. По этому договору одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак (знак обслуживания), а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, на коммерческое обозначение и секрет производства (ноу-хау). Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определённом объеме с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности. Такой тип коммерческих отношений регулируется Статьей №-1027 ГК РФ.

Франчайзинг содержит четыре основных составляющих элемента:

i
  • Получатель франшизы — франчайзи, продает товары или оказывает услуги, качество которых должно быть не ниже, чем у франчайзера.
  • Получатель франшизы — франчайзи, действует на рынке с использованием товарного знака, знака обслуживания, фирменного наименования или коммерческого обозначения франчайзера.
  • Франчайзер контролирует работу получателя франшизы и оказывает ему существенную помощь в деятельности его предприятия, участвуя в совместных рекламных акциях, кампаниях по рекрутингу персонала и т.д.
  • Получатель франшизы — франчайзи, оплачивает эти услуги по заключенному и зарегистрированному в «Роспатент» франчайзинговому договору.

Франчайзинговый договор должен содержать основные условия,
применяемые к данным видам коммерческих соглашений:

i
  • Предметом договора, как правило, должно быть условие о передаче в пользование зарегистрированного товарного знака, торговой марки — исключительная или неисключительная лицензия.
  • Как и любое типовое коммерческое соглашение о передаче технологии, договор франчайзинга должен содержать положения о платежах — предусматриваются паушальные платежи — фиксированные денежные суммы, выплачиваемые единовременно или в рассрочку как вступительные взносы за присоединение к системе франчайзинга и отчисления типа роялти — периодические/ежемесячные платежи в твердых, фиксированных ставках или в процентах от продаж товаров или оказанных услугах, выплачиваемые в течение всего срока действия франчайзингового соглашения, или их комбинация.
  • Обязательным условием данных соглашений должно быть условие о территории, на которой франчайзи может оказывать свои услуги — это может быть как и вся территория Российской Федерации, так и отдельный город или даже улица. Договором может быть предусмотрено условие об эксклюзивности территории франчайзи, а также условие об открытии Дополнительных офисов для оказания услуг на определенной территории.
  • Франчайзинговый договор должен предусматривать положение о сроке, в течение которого он действует. Как правило, франчайзи имеет право на продолжение договора, если он добросовестно исполнял взятые на себя обязательства. Важно, чтобы срок действия франчайзингового соглашения совпадал со сроком договора об аренде помещений, так как в противном случае франчайзи может оказаться в неприятной ситуации, когда договор с франчайзером еще действует, а договор аренды помещения уже истек, и франчайзи не имеет возможности продолжать вести бизнес и оказывается в суде за неисполнение взятых на себя обязательств.
  • Специальные пункты договора должны быть посвящены условиям поставки товара, контролю за качеством, защите интеллектуальной собственности, положениям о бухгалтерской отчетности, условиям прекращения действия и расторжения соглашения, соответствия законодательству, процедуре разрешения споров и предъявления претензий.

В заключение

Описание государственных услуг по регистрации договоров о предоставлении права на товарные знаки, знаки обслуживания; договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством Российской Федерации.

Бесплатный поиск по базе зарегистрированных
товарных знаков и торговых марок

Расширенный поиск товарных знаков  |  Поиск заявок на товарные знаки Регистрация товарного знака

Источник: https://www.znakoved.ru/ispolzovanie_tovarnyh_znakov_pri_franchajzinge/

Договор франчайзинга: 7 типичных ошибок, которые допускают при составлении документа

Договор франшизы товарного знака
11 декабря 2017 4 273

Легко заключать и подписывать договоры, если человек прекрасно разбирается в юриспруденции.

Но что делать, если обилие технических и юридических терминов вызывает лишь головную боль? Если вы планируете приобретать/продавать франшизу, вам просто необходимо в этом всем разбираться.

Согласитесь, бездумно ставить подписи на документах, не особо вчитываясь в их содержание – глупо.

Предприниматели при заключении договоров в франчайзинге часто допускают серьезные ошибки. И как показывает статистика, количество судебных исков по таким процессам только растет. Хотите узнать, о каких моментах идет речь? На что необходимо обращать внимание в первую очередь? Поехали.

Для начала – забудьте о «договоре франчайзинга/франшизы». Нет такого словосочетания. Ни один франчайзер в здравом уме не предложит «договор франшизы». Запоминайте, с юридической точки зрения в франчайзинге:

  • «Договор франшизы» = договор коммерческой концессии.
  • Франчайзер = правообладатель.
  • Франчайзи = пользователь.

Именно так вы будете называться в документе.

Ошибка № 1: Перепутанные понятия

В документе важно правильно указать ху из ху. Почитайте на досуге образцы договоров, поговорите с другими франчайзи (возможно, знакомыми), и просто сходите на консультацию к толковому юристу. Это в ваших интересах.

Неправильно указанные понятия по договору могут привести к самым неожиданным последствиям. Например, вы случайно можете указать, что это вы должны консультировать вашего франчайзера, а не он вас. И это не то, что навредит бизнесу, но и заморозит его на некоторое время, пока вы попытаетесь переписать документ.

Также не менее частая ошибка – заключать договор коммерческой концессии (ДКК), когда он по своей природе не соответствует признакам таких документов.

В качестве примера можно привести дело № А40-4602/15 от 15 июня 2015 года, которое рассматривалось в апелляционном АС Москвы.

Суть в том, что компания подала иск в апелляцию с просьбой удовлетворить его, несмотря на то, что суд первой инстанции отказал в удовлетворении.

Так, компания-истец потребовала расторгнуть договор коммерческой концессии, признать его ничтожным и вернуть выплаченные средства в размере больше 1 млн. рублей. Тем не менее, апелляционный суд тоже отказал, потому что якобы ДКК просто не соответствует признакам таких договоров:

  • отсутствует госрегистрация договора;
  • отсутствует передача комплекса исключительных прав.

Исходя из того, что документ больше похож на партнерский договор, а передаваемая сумма по условиям договора не подлежит возврату, то апелляционный суд счел данный договор действующим, и отказался его признавать ничтожным.

Ошибка № 2: Проведение расчетов до момента регистрации договора в Роспатенте

Никогда. Не. Делайте. Этого. Помните, регистрация должна состояться обязательно. Ну и что, что нет времени? Плевать, что вы потеряете 2 месяца, но в перспективе вы сохраните долгие годы благополучия!

Если договор не зарегистрирован, вы всегда должны иметь про запас деньги на суд и на хорошего адвоката. Я не утрирую. И вот почему:

  1. Другая сторона может потребовать признать договор ничтожным. Хоть это сделать и не совсем просто, но вы должны быть готовы к защите.
  2. Действия по франшизе, совершенные до момента регистрации, могут стать незаконными (если суд их признает таковыми).

Опять же, есть один интересный момент. Договор франчайзинга, заключенный после 1 сентября 2013 года, оспорить будет сложнее. Даже если он не зарегистрирован. Наведу типичный пример.

Виктор и Виталий заключили договор коммерческой концессии, но не зарегистрировали его в Роспатенте.. Виталий, как франчайзи, начал вкладывать инвестиции, перечислил первое роялти, паушальный взнос, и тут, спустя месяц он узнал, что Виктор подал на него в суд, требуя расторжения договора.

Но суд отказал франчайзеру, ссылаясь на то, что хоть документ и не прошел регистрацию, но стороны уже начали действовать в соответствии с его положениями.

И да, запомните, регистрацию должен осуществлять франчайзер. Но только в случае, если в договоре не указано иное.

Ошибка № 3: Отсутствие госрегистрации на товарный знак

Запомните, каждое исключительное право, передаваемое по договору, должно быть официально зарегистрированным. На такие объекты франчайзер должен иметь соответствующие документы.

Просите, нет, требуйте показать такие документы еще до регистрации договора в Роспатенте, если вы франчайзи. Иначе запросто может случиться такая ситуация: напротив вас откроется кафе с таким же торговым знаком, как у вас.

И у вас не будет никаких законных прав на предъявление претензий владельцу такого кафе. Любой суд в данном случае вы проиграете.

Важно! Если через определенный период после приобретения франшизы у франчайзера истек срок на торговый знак (или другое исключительное право) – он должен предоставить аналогичный объект в пользование (с документами). Если он этого не сделал – ваш договор можно считать недействительным.

Ошибка № 4: Ограничение в работе с поставщиками

Это одна из наиболее распространенных ошибок. Франчайзер в договоре определяет круг поставщиков, вы соглашаетесь и не имеете права заводить деловые отношения с их конкурентами.

Все. Вы попали. В большинстве случаев поставщики франчайзера – это компании, которые продают товар/оборудование по завышенным ценам. Это прямой путь к разорению и банкротству.

Мой совет: учтите этот момент заранее. Предложите своих поставщиков, внесите правки договор до подписания. Помните, ваш бизнес – это ваш бизнес. Хоть и по франшизе.

Ошибка № 5: Закрепление территории

Представьте себе ситуацию – вы открыли супермаркет по франшизе. Дела идут просто прекрасно, многочисленные акции и грамотная ценовая политика позволяют привлекать множество клиентов, что, в свою очередь, приносит хорошие прибыли. И тут вы узнаете, что прямо напротив вас открывается такой же супермаркет, и владеет им непосредственно франчайзер.

Первые чувства, которые вы испытаете – гнев, разочарование, ярость. Вы идете к франчайзеру и заявляете, что это не по-мужски. На что он показывает вам договор, где указано, что закрепления территории за вами нет. Следовательно, у него есть законное право открыть аналогичный магазин прямо возле вас.

Всегда учитывайте этот момент при заключении договора коммерческой концессии. Помните, жесткая конкуренция способна убить даже самый супер прибыльный бизнес.

Ошибка № 6: Безответственные отношения

Вы, как умный предприниматель, настояли, чтобы в договоре было указано о конкретных действиях со стороны франчайзера – консультации, срок обучения, конкретная помощь, форс-мажорные обстоятельства… все это хорошо. И даже замечательно.

Но позвольте спросить – что вы будете делать, если франчайзер по каким-то причинам просто не будет соблюдать свои обязанности? А я вам скажу – вы ничего не сможете сделать, кроме судебного расторжения договора.

Заранее предусматривайте такие ситуации. Укажите в договоре, что, например, если франчайзер не будет вам оказывать определенной поддержки, то ему грозит штраф в размере 100 000 рублей. Добросовестный продавец франшизы не увидит в данном условии ничего странного. Мошенник же попытается всячески открутиться от указания таких положений.

Ошибка № 7: Бессрочные отношения: хорошо или плохо?

В большинстве российских договоров в франчайзинге нет указания сроков окончания действия франшизы. В таком случае, если вы захотите расторгнуть договор, вам придется уведомлять другую сторону как минимум за полгода до сего действия.

Если же вы заранее определите сроки (например, на 5 лет), то вы сможете расторгнуть отношения уже через 30 дней после официального уведомления.

И да, учтите важный момент – у вас должны быть документы о том, что вы действительно уведомили другую сторону. В ином случае на суде ваш франчайзер/франчайзи может запросто «уйти в несознанку», и заявить, что не получал никаких извещений. Заказное письмо с подписью о получении будет хорошей доказательной базой.

Образец договора: информация к размышлениям

Я ни в коем случае не призываю скачивать с сайта образец и пытаться по нему заключить договор франчайзинга. Все договоры индивидуальны, и ориентироваться на образцы крайне не рекомендуется.

Представленный образец – это не более чем информация к размышлению, пример. Если вы хотите хорошо подготовленный договор – идите к юристам. Но никогда не скачивайте их из сайтов. Помните, это худшая ошибка, за которую потом последует немедленная расплата.

Посмотреть в полном размере с текстовом формате.

Нужна помощь в разработке договора франчайзинга? Напишите нам

Источник: https://blog.burocrat.ru/dogovor-franchayzinga/40-dogovor-franshayzinga.html

Договор франчайзинга

Договор франшизы товарного знака

Времена, когда появление франшизы на рынке было редким явлением, а предприниматели, создавая франчайзинговые предложения действовали больше наугад, либо беря за основу опыт западных фирм, давно прошли.

Сегодня новые франшизы открываются каждый месяц. А ситуация такова, что новичкам легче выбрать себе франшизу, чем самим начать бизнес с нуля. Это подтверждает и статистика – только три из десяти новых бизнесов спустя год остаются на плаву. А вот среди франчайзи этот показатель достигает восьми.

Но, несмотря на популярность, франчайзинг остаётся сложной нишей, где требуется хотя бы немного разбираться в том, как он вообще действует. И чтобы франшизу создать, и чтобы франшизу купить.

Что же делать обычному предпринимателю, который хочет приобрести франшизу, и решил озаботиться тем, на что бы стоило обратить внимание при покупке? На его вопрос «куда смотреть?» отвечаем – сюда. Потому что ниже мы дадим выжимку и конкретику по договору франчайзинга.

Покупка и продажа франшизы – это, во-первых, заключение договора о сотрудничестве. В данном случае – договора франчайзинга

Договор франчайзинга – общеупотребительный термин. Также можно встретить «договор коммерческой концессии» и «договор франшизы».

Это договор, определяющий передачу прав на использование той или иной интеллектуальной собственности владельца франшизы её покупателем.

В таком договоре обозначаются все условия взаимодействия франчайзера и франчайзи.

В Российской франчайзинговой практике используется два основных вида договора. Лицензионный договор, который применяется как средство распоряжения исключительным правом.

Скачать образец лицензионного договора (38,9 КБ)

А также договор коммерческой концессии, который также называется договором франчайзинга и используется в большинстве франчайзинговых предложений.

Скачать образец договора коммерческой концессии (44,0 КБ)

Для чего нужен договор франчайзинга

Многие рассматривают франчайзинг как комплекс бизнес-процессов. И всё. Забывая, что отношения франчайзера и франчайзи действуют ещё и в юридическом поле. Более того, ситуации, когда это юридическое поле становится актуальнее предпринимательского – очень частые.

Мы говорим о возникающих разногласиях между участниками франчайзинговых отношений. И договор франчайзинга в этом случае выступает в качестве основного «поля», где сначала развиваются события.

Потому что грамотно составленный, он позволит избежать траты времени, ресурсов и сил.

Договор франчайзинга призван узаконить отношения, но так же и регулирует всё, что происходит в дальнейшем между франчайзи и франчайзером. И если какая-то из сторон не справляется (намеренно или не очень) со своими обязанностями, то договор этот момент регламентирует, и ни у кого никаких вопросов по дальнейшим действиям не возникает. Все довольны, все счастливы (нет).

Причём, так как права и обязанности есть у обеих сторон, договор важен и для продавца франшизы, и для её покупателя. По нескольким причинам:

  1. Недовольный франчайзи может подать заявление в суд на возврат всех уплаченных им в качестве вознаграждения франчайзеру денежных средств. Договор, имеющий чётко прописанные права, обязанности, а также регламент решения споров может поспособствовать тому, чтобы дело решилось быстро и без лишней крови.
  2. Часто новый франчайзи рассчитывает, что сразу после выплаты паушального взноса получит готовый, успешный, действующий бизнес с максимальной прибылью. Понятно, что есть задача объяснить принципы построения бизнеса по конкретной франшизе ещё на этапе переговоров. Однако, прописанный договор способен как минимум обезопасить от тех, кто всё равно этого не поймёт.
  3. Мошенники есть везде. В том числе и среди покупателей франшизы.

Почему договор франчайзинга важен для обеих сторон

Если вы будущий покупатель франшизы и считаете, что продавцу франшизы договор ни к чему, потому что это ведь его предложение, и он априори будет действовать как нужно, чтобы у всех было всё замечательно, должны вас расстроить. А если вы продавец франшизы и думаете точно также – расстроить вдвойне.

Увы, но на рынке можно встретить немало франчайзинговых предложений, которые созданы «на скорую руку» и их владельцы сами не сильно понимают, как всё должно действовать, чтобы приносить прибыль обеим сторонам.

Дело в том, что франшизы создаются на базе действующих фирм, которые работали самостоятельно. И тут важно – почему предприниматель решает создать франчайзинговое предложение.

Основные причины:

  • Усилить бренд и повысить его узнаваемость.
  • Расширить зону влияния компании и укрепиться на рынке.
  • Найти новую аудиторию.
  • Быстро заработать на фоне популярности франчайзинга.

И если при первых трёх причинах договор франчайзинга важен как юридический гарант качественного сотрудничества с партнёрами, то последний вариант даёт ответ – почему договор важен для потенциального франчайзи.

Дело в том, что на рынок выходит немало предложений, цель создания которых – быстрая прибыль. То есть фирма создаёт предложение не задумываясь о его качестве и уверенная, что в этом нет никакой необходимости. Главное – продать несколько франшиз, остальное – приложится.

Судьбу таких фирм можно легко спрогнозировать. Они либо быстро закроются, либо закроют франшизу и сильно потеряют в репутации. Но вместе с собой утянут на дно и доверчивых франчайзи. Вот поэтому, для покупателей франшизы не менее важным пунктом при оценке предложения становится составленный договор франчайзинга.

Почему договор франчайзинга нужно читать

Как правило, текст договора составляется франчайзером, что логично. Потому что он делает предложение, а покупатель его рассматривает. Соответственно и условия, которые в этом договоре прописываются, исходят от продавца.

И покупателю стоит понимать, что по сути то, что прописывается в договоре – это полные условия и полный список того, о чём он слышал из рекламного предложения или от самого франчайзера. Настолько полный, что на него можно полагаться как на гарант в случае разногласий. А значит, что там должно быть учтено вообще всё.

Но также он может включать в себя то, что ни в одном рекламном предложении звучать не будет. Точнее он будет это включать. И важно, чтобы ни для кого такая информация неожиданностью не стала.

Например, КП франшизы может по какой-либо причине умалчивать о так называемых «рекламных взносах». А меж тем, это информация относится к той, которая в том числе может повлиять на конечное решение о покупке.

Франчайзи, которые собираются подписать договор основываясь только на полученной устно информации (или информации из КП), ставят себя в крайне невыгодное положение. Со сто процентной вероятностью, их ждут неприятные сюрпризы.

С другой стороны, для франчайзера также важно, чтобы его будущий партнёр прежде чем согласится с условиями покупки франшизы, был о них полностью осведомлён. Потому что недовольный франчайзи ничем хорошим для компании обернуться не сможет. И минимум это будет потеря времени и ресурсов.

Почему договор нужно не только читать, но и профессионально проверять

Договор франчайзинга – документ юридический и официальный. Хороший договор содержит данные по взаимодействию франчайзера и франчайзи, описывает права и обязанности обеих сторон, алгоритмы решения разногласий, штрафы и неустойки за невыполнение обязательств и прочее. Словом – очень много информации.

И с одной стороны – это необходимо, полезно и правильно. С другой же – может стать инструментом в руках недобросовестных предпринимателей. Причём как со стороны франчайзеров, так и со стороны франчайзи.

Использовать для ввода в заблуждение одну из сторон можно любую нечёткую формулировку. Вас могут просто запутать, использовав подмену терминов.

Да и сложно оценивать юридические документы не будучи профессионалом. Поэтому ошибки случаются часто.

Ошибки при заключении договора франчайзинга

  1. Оплачивать стоимость франшизы, тем самым до конца скрепляя отношения до того, как документ будет зарегистрирован государственным органом.

    (Регистрация договора франчайзинга в Роспатенте – обязательное условие для того, чтобы договор в дальнейшем мог быть принят судом, как основание считать отношения двух фирм франчайзингом).

  2. Отсутствие регистрации товарного знака у франчайзера.

    Увы, нередки случаи, когда франчайзер заключает договор (предмет которого – передача комплекса прав другой фирме), сам при этом никаких прав на то, что он передаёт не имея.

  3. Неправомерные ограничения со стороны франчайзера рассматриваются как нормальные условия франшизы.

    Франчайзинг уже перестал быть «дикой зоной предпринимательства» в нашей стране. Пора бы уже понять, что франшиза – это сотрудничество, а не официальный способ получить быструю прибыль в виде паушального взноса и роялти.

  4. В договоре не прописывается территория, на которой франчайзи вправе действовать.

    Распространённая ошибка, которая почти всегда ведёт к тому, что продажей франшизы искусственно увеличивается конкуренция в одном регионе. Причём эта конкуренция никому кроме как самой сети хуже не делает. А вот для франчайзи это критично.

  5. Прописаны только обязанности франчайзи, а у франчайзера – только права.

    Уже редкость, но всё ещё встречается. Абсурдная вещь, потому что франчайзинговые отношения – права и обязанности обеих сторон!

  6. Договор бессрочный. В документе обязательно должен быть прописан срок, а также алгоритм действий для пролонгации, внесения изменений и расторжения.

Это краткий список ошибок, которые часто встречаются в практике заключения договоров во франчайзинге. Конечно же, их наличие не будет сто процентным свидетельством того, что кто-то кого-то пытается обмануть. Нет. Вполне вероятно, что франчайзер, составлял договор, не имея опытного специалиста для этого дела. Но тем большую важность приобретает необходимость вычитки и внесения исправлений.

Да и забывать о возможности недобросовестного отношения с целью обмана тоже не стоит. Всё-таки бизнес – достаточно агрессивная среда. Лучше себя обезопасить всеми возможными способами.

Тому же способствует тот факт, что законодательство, регулирующее франчайзинг у нас в стране закостенело и никак не хочет развиваться, хотя такая потребность была всегда.

Потому, если вы не являетесь профессионалом в юридическом и франчайзинговом отношении, будет лучше обратиться к специалистам.

Как обезопасить себя при подписании договора франчайзинга

Быть внимательным и тщательно проверять всё. Это бытовой вариант. Даже не вариант скорее, а необходимые меры в любой ситуации.

Основным же вариантом получить хоть какие-то гарантии, было и остаётся – обращение к человеку, или в фирму, которая на таких вещах специализируется.

При этом вычёркивать такой вариант только по причине дополнительных трат не стоит. Наоборот, траты могут оказаться гораздо выше, если вы не убедитесь, что договор составлен так, как нужно.

Ведь если в дальнейшем возникнут разногласия, то первый шаг к их урегулированию будет состоять из обращения к договору, где должны быть обозначены права и обязанности. А вы его не проверили как следует. В общем, намекаем, что поговорка «скупой платит дважды» приходится здесь как нельзя кстати.

К кому обратиться за профессиональной помощью

Чем больше развивается франачайзинг у нас в стране, тем больше на рынке появляется фирм, специализирующихся на правовом поле этой индустрии. Однако обращаться всё же советуем к тем, которые имеют наибольший опыт и практику.

Например, фирма «Бюрократ», которая занимается этим уже более 9 лет. И что важнее всего – оказывает услуги как покупателям франшиз, так и их продавцам. То есть обладает всесторонним опытом.

С компанией можно сотрудничать как на этапе принятия решения о покупке или продаже франшизы, так и на тех этапах, «когда уже поздно». То есть – когда проблема уже возникла и требует решения.

Для тех, кто находится на первом этапе, причём неважно – со стороны покупателя, или со стороны продавца, у «Бюрократа» есть конкретная услуга. Называется она «Создание договора франчайзинга».

Что входит в услугу «Создание договора франчайзинга»

  • Согласуются объекты интеллектуальной собственности, которые должны быть переданы при подписании договора.
  • Определяются правовые механизмы этой передачи, и утверждается верная формулировка в договоре.
  • Устанавливается порядок использования интеллектуальной собственности франчайзи.
  • Обозначается ответственность каждой из сторон.
  • Обозначаются права.
  • Согласуются и фиксируются размер и порядок платежей (единовременных и ежемесячных).
  • Определяется как полученная в качестве права информацию может быть использована.
  • Согласование процедуры регистрации договора.

Источник: https://businessmens.ru/franchise/article/chto-takoe-dogovor-franchayzinga-i-dlya-chego-on-nuzhen

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.